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    論代物清償

    日期:2021年03月11日 編輯:ad201107111759308692 作者:無憂論文網 點擊次數:223
    論文價格:150元/篇 論文編號:lw202102250955227474 論文字數:16599 所屬欄目:民法論文
    論文地區:中國 論文語種:中文 論文用途:碩士畢業論文 Master Thesis

    本文是一篇民法論文,本文通過對代物清償案例的分析研究,得出符合實際的代物清償性質,進而對代物清償的適用和履行進行分析,探索能夠解決代物清償在司法實踐中問題的路徑。筆者認為根據現有的法律法規及民法的基本原理,亦能解決代物清償在司法實踐中存在的一些問題從而更有利于債權人利益的保護。如果代物清償制度能在今后的民法典中加以規范化,定能在實踐中發揮更好的作用,減少其在理論與司法實踐中的困擾。


    第 1 章 緒論


    1.1 研究背景及研究目的

    近年來,伴隨著經濟的快速發展,2010 年到 2019 年法院受理代物清償案件的數量從 5 件增加到 795 件,代物清償糾紛案件數量迅猛增加,其背后反映的是在民事活動中,交易方式越來越強調高效和靈活。民事主體樂于通過代物清償的方式來對債權債務進行清償。目前我國法律沒有明確對代物清償進行規范,但現實生活當中出現了很多的“代物清償”情形,最高人民法院在不同案件中有著不同觀點,各級法院對代物清償的性質亦有不同觀點。民法通說觀點認為,代物清償是實踐合同,債權人必須現實受領他種給付,代物清償合同才成立[1],而司法實踐中債權人、債務人達成代物清償協議到真正完成給付存有一定時間間隔,訴至法院的案件多是因當事人未履行代物清償協議中所約定的交付義務而發生紛爭。經過對代物清償案件進行檢索,發現所作的判決結果并不統一,究其根源,實乃對代物清償的認知存疑。因此,代物清償協議的性質、構成要件以及諾成性視角下代物清償的適用與履行,是本文研究的主要內容。

    從司法實踐角度出發,我國雖然不是判例法國家,但最高人民法院關于代物清償的司法案例對其他下級人民法院具有重大的指導意義,下級人民法院在審理代物清償的案件過程中會沿用最高人民法院的裁判觀點。在實際生活中,民事交易活動中,包含著大量的代物清償行為,由于我國民事法律沒有對代物清償進行規范,未開展相應的立法,這就使得司法審判中對代物清償的認識和理解與實際發生的代物清償行為的性質存在矛盾和沖突。從民事法學理論講,學界對代物清償制度的研究并不是十分完備,沒有形成成熟的理論體系,仍需要繼續深入探討研究。本文采取實證研究的方法,對代物清償制度進行剖析,探尋解決現實問題的有效途徑。經濟快速發展,法律也是個動態發展的過程,面對新的社會問題出現,選擇哪種方式解決這也是一個問題。鑒于代物清償在社會發展過程中存在已久,對于代物清償制度的補充與完善也須慎重,需結合我國的實際情況。本文將對代物清償的相關概念及性質進行解析,并采用案例分析的方法對代物清償的履行及適用進行探究,對代物清償的性質、構成、履行等方面進行剖析,歸納出個人的觀點和建議。

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    1.2 國內外研究現狀

    1.2.1 國內研究現狀

    對于代物清償性質的爭議,國內的專家學者秉持不同的觀點。傳統民法學者認為代物清償具有要物性,屬于要物合同。史尚寬先生將代物清償是指債權人受領他種給付來替代原定給付,從而使債的關系消滅[2]。林誠二先生認為代物清償是債務人提出其他給付以代原給付,債權人予以受領以使債務消滅的約定[3]。二者都是將現實“受領”作為代物清償的“要物性”條件。早在王家福、梁慧星先生主編的《中國民法學·民法債權》一書中提到代物清償為要物合同,之后的一些權威、主流教科書一直延續此觀點[4]。我國臺灣地區受德國影響,對代物清償的要物性持肯定態度,臺灣民法第三十九條規定:債權人受領他種給付以代原定給付者,其債之關系消減。參照臺灣最高法六十五年度臺上字第一三 00 號判決,臺灣學者陳聰富認為:若要使代物清償成立,債權人與債務人間,必須有以他種給付代替原定給付的合意,因此會在雙方之間成立代物清償契約,因為必須現實給付,所以為要物契約[5]。隨著近代民法開始對要物合同衰落的探討[6],一些學者開始對代物清償的要物性進行反思,崔建遠教授認為代物清償為非典型合同,對待代物清償不宜生搬硬套國外關于代物清償的規則和理論,而應該盡可能的以意思自治為原則[7],王洪亮教授認為代物清償合同性質是諾成性合同而非要物合同[8]。我國最高人民法院在 2019 年《最高人民法院民事審判第二庭法官會議紀要》中認為代物清償屬于無名合同,無名合同應根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第 124 條,適用《合同法》總則的規定,并且可以參照《合同法》分則最類似的規定。依據《合同法》第 25 條有關“承諾生效時合同成立”的規定,在合同成立問題上,應當以諾成合同為原則,實踐合同為例外。這就是說,最高人民法院最新的司法觀點認為“在沒有法律的明確規定或當事人的明確約定的情況下,代物清償合同原則上應為諾成合同”。

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    第 2 章 問題的提出


    2.1 代物清償的立法現狀

    目前,我國法律沒有直接規定代物清償,但是在社會生活中存在著大量代物清償的行為與代物清償協議,可以說代物清償制度雖然未在立法活動中進行確立,但是代物清償在司法實踐當中卻很常見,最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋(以下簡稱《擔保法解釋》)第57 條第 2 款、《中華人民共和國物權法》(以下簡稱《物權法》)第 195、219 條規定了債權到期后可以折價抵押物、質物返回規則中隱含了代物清償規則。2019 年《最高人民法院民事審判第二庭法官會議紀要》中認為:代物清償協議在我國屬于無名合同,應根據《合同法》第 124 條之規定,無名合同適用《合同法》總則的規定,并可以參照《合同法》分則最類似的規定[12]。

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    2.2 代物清償的司法現狀

    代物清償的問題主要集中在司法實踐當中,司法裁判對一些相關問題沒有統一的裁判標準,而且還影響到合同的效力。筆者以“代物清償”、“以物抵債”為關鍵詞,分別在聚法案例、無訟網、中國裁判文書網進行搜索,共檢索到 1631篇文書,本文選取從 2009 年-2019 年間案例,優先選擇最高人民法院、各省直轄市高級人法院及中級法院案例進行分析,從中選取了 10 個案例(見 2.2.1 案例分析)說明目前代物清償司法現狀及問題。

    2.2.1 案例分析

    案例分析

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    第 3 章 代物清償的性質及構成要件 ............................14

    3.1 代物清償的概念 ............................... 14

    3.1.1 代物清償的定義 ........................... 14

    3.1.2 代物清償與以物抵債的關系 ............. 14

    第 4 章 代物清償與相關制度的界分 ...................19

    4.1 代物清償與原債之關系 .......................... 19

    4.2 代物清償與流質契約的界分......................... 19

    4.3 代物清償與新債清償的界分....................... 20

    第 5 章 諾成性視角下代物清償的適用與履行..............................21

    5.1 諾成性代物清償視角下的債權人保護 ....................... 21

    5.2 主債權未屆履行期而設立的代物清償的適用 .................... 21

    5.3 未實際履行的代物清償的適用 ............................ 22


    第 5 章 諾成性視角下代物清償的適用與履行


    5.1 諾成性代物清償視角下的債權人保護

    諾成性代物清償,以尊重當事人意思自治為基本原則,只要雙方當事人的意思表示真實,不違反《合同法》規定的合同無效、被撤銷的規定,合同即為有效。未履行代物清償協議,原債舊債并存,債權人既可以選擇舊債也可以選者新債。

    要物性觀點下代物清償不利于保護債權人的利益。首先,未完成交付時,協議效力問題。實務中從雙方達成代物清償協議到實際履行該協議之間,會有一點時間,訂約與履行同時完成的很少,特別是替代物(如不動產、特殊動產)需要辦理物權轉移登記手續的,沒有辦法在達成代物清償協議的同時完成給付。因此,這就引發一個問題,在沒有完成替代履行之前,代物清償協議對雙方是否有約束力,如果這時候債務人反悔不履行代物清償協議,債權人向法院請求繼續履行或者根據要求確認代替物歸債權人所有,法院根據代物清償的要物性判定協議無效。其次,完成交付時存在的問題。代物清償的他種給付可能是動產也可能是不動產,在標的物為不動產或特殊動車情況下,僅僅交付還不足以完成清償目的,此時債務人反悔、或者拖延履行,使得債權人的合法權益不能得到保障。最后,傳統理論無法妥善解決他種給付物存在瑕疵的問題。要物性觀點下代物清償,一旦債務人完成他種給付,即便有瑕疵,也因其滿足實踐性要件而成立,原債消滅。

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    結論

    綜上所述,代物清償在司法實踐中存在的問題亟待解決。在缺乏相關法律規定的情況下,不宜生搬國外的相關理論及規則來進行處理,一方面理論上應建立完整的體系來指導實踐,另一方面應該通過現有法律進行解釋。

    通過對代物清償理論及案例分析來看,代物清償與以物抵債的沒有本質區別,代物清償屬于諾成性合同。代物清償協議在我國現行法屬于非典型合同,既可以類推適用《合同法》分則無名合同的規定,也可以適用《合同法》總則關于合同的規定。在對代物清償進行解釋時必須遵從當事人意思自治的原則,來確定協議的性質和效力。債務履行期限屆滿后達成的代物清償,在新債與舊債并存的情況下,此時的代物清償也可以構成新債清償。履行有瑕疵的

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