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    職務代理問題研究

    日期:2021年03月02日 編輯:ad201107111759308692 作者:無憂論文網 點擊次數:289
    論文價格:150元/篇 論文編號:lw202102211254039059 論文字數:20555 所屬欄目:民法論文
    論文地區:中國 論文語種:中文 論文用途:碩士畢業論文 Master Thesis

    本文是一篇民法論文研究,本文的創新觀點:第一,職務代理制度旨在通過為商事組織創設更多的意思表達窗口來增加對外意思表示渠道,維護交易的安全與效率。因此,職務代理的適用范圍應僅限于商事組織,并且執行工作任務人員的范圍應限縮解釋。第二,關于職務行為標準的認定,可以從工作范圍、行為的時間空間以及行為目的及利益歸屬三方面綜合認定,從而更準確的得出職務行為的范圍。第三,參照國外立法經驗,將職務代理的適用范圍類型化為經理權、代辦權和店員權,明確各類型代理權的界定。同時,可以設立登記公示平臺,便于相對人及時、準確地獲取經理權等相關信息。第四,基于對不同學術觀點的比較分析,論證得出《民法總則》第 170 條第 2 款本質是職務代理的特殊規范。


    一、我國職務代理制度的評析


    (一)我國職務代理制度的演變

    1. 我國職務代理制度的歷史由來

    《民法總則》在第七章“代理”第二節“委托代理”中的第 170 條首次規定了職務代理制度,但本條并非沒有歷史淵源?!霸?1986 年 1 月,江平教授編寫的中華全國律師函授中心的教材《民法(上)》第 84 頁提到‘職務代理’?!?《民法通則》第三章“法人”第二節“企業法人”中第 43 條規定:“企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動,承擔民事責任?!痹诘诙隆肮瘛钡谖骞潯皞€人合伙”中第 34 條第 2 款規定:“全體合伙人對合伙負責人及其他人員的經營活動承擔民事責任?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸秷绦忻穹ㄍ▌t意見》第 58 條對《民法通則》第 43 條進一步解釋強調了“以法人名義從事經營活動”這一構成要件。

    2. 從《民法通則》第 43 條到《民法總則》職務代理制度的變化

    《民法總則》頒布之前,在司法實踐中通常以《民法通則》第 43 條作為認定企業工作人員職務代理行為的法律依據。由于《民法通則》第 43 條使用“民事責任”而非“法律后果”一詞,通常情況下,民事責任與損害相關聯。因此該條強調并非對法律效力的適用,而是強調工作人員應對其不法損害所承擔的責任。此外,“企業法人對其經營活動承擔民事責任”的表述也容易同《侵權責任法》第34 條第 1 款中的“由用人單位承擔侵權責任”之用語相混淆。3《民法通則》第 43條沒有對法定代表人的職務代表行為與其他工作人員的職務代理行為進行區別,而對兩者在企業法人經營活動的民事責任承擔上等同看待?!睹穹倓t》第 170條修正了《民法通則》第 43 條的弊端,并在此基礎上進一步明確和細化,將其拆分成為三個條款,分別在《民法總則》第 61 條第 2 款及第 62 條中規定了法定代表人對外從事民事活動的法律后果及法定代表人執行職務造成他人損害的民事責任。同時在第 170 條中規定了除法定代表人以外的工作人員對外實施民事法律行為的法律后果,明確了代理行為是承擔責任的依據?!睹穹倓t》第 170 條完全排除了侵權責任適用的空間而僅針對法律行為效力的適用,與《民法通則》第 43條相比,《民法總則》第 170 條發生了如下變化:

    .........................


    (二)我國職務代理制度的特點

    職務代理作為代理制度的重要組成部分,不但符合代理制度的普遍特點外,而且還形成了一些自身的典型特點,主要包括以下三個方面:

    1. 被代理人具有組織性

    《民法總則》第 161 條第 1 款規定:“民事主體可以通過代理人實施民事法律行為?!倍睹穹倓t》第 2 條規定了“民事主體包括自然人、法人和非法人組織?!币虼?,只要法律沒有特別規定,被代理人可以是上述任何主體。根據《民法總則》第 170 條規定,職務代理的代理人是執行法人或非法人組織任務的工作人員,被代理人是法人或者非法人組織。由此可見,被代理人具有組織性是職務代理的第一要求。

    2. 基礎法律關系是勞動合同關系

    意定代理的基礎法律關系是基于被代理人與代理人之間的合同關系,代理人與被代理人之間所存在的法律關系是委托代理權的基礎。5在大陸法系“區別論”的指導下,代理權之授予屬獨立的制度,不因其基礎法律關系而受影響。6根據《民法總則》第 170 條規定,職務代理人應當是執行法人或非法人組織任務的工作人員,而判斷行為人是否為法人或非法人組織內部工作人員的關鍵在于行為人與組織體間是否存在勞動關系。因此,職務代理是以被代理人與代理人建立勞動合同關系為前提。

    3. 以職權確定代理權限

    職務代理中代理權產生的前提是被代理人與代理人之間建立勞動合同關系,然而即使建立了勞動合同關系也并不意味法人或者非法人組織的工作人員當然能夠以其名義對外從事交易活動,法人或者非法人組織還需結合實際情況安排工作人員具體職務。工作人員只有在職權范圍內對外從事交易活動才能夠發生職務代理行為。因此,即使建立了勞動合同關系,由于沒有安排工作人員具體職務,或者因工作人員停職所導致的無法在職權范圍內對外從事交易活動的,均不能發生職務代理。

    ......................


    二、職務代理的性質


    (一)學術觀點

    1. 法定說

    法定說認為職務代理關系中代理權是依據法律規定而產生,相對人能夠憑借代理人的職務推定代理權存在及代理權限的范圍,代理行為的法律后果應歸屬于法人或者非法人組織。例如,職務代理中的經理權被認為是法定的代表權或代理權。

    2. 意定說

    意定說認為職務代理關系中代理人與被代理人雙方雖以存在勞動合同關系為前提,但歸根到底代理權是基于被代理人的授權而產生,也就是說職務代理屬于廣義的委托代理。

    3. 結合說

    結合說認為職務代理的權限范圍是由法律直接規定,具有法定代理因素,而職務代理權的取得則以法人或者非法人組織與代理人之間訂立的勞動合同為基礎,是基于被代理人的授權而產生,具有意定代理因素。

    .......................


    (二)域外立法例

    1. 大陸法系中職務代理的相關規定

    大陸法系國家(地區)關于職務代理相關規定的理論基礎是“區別論”。區別論將代理權的授予從委任或雇傭內部關系予以分離,使代理權的授權成為一個獨立制度。18代理權的取得是基于被代理人的授權行為而非基礎法律關系,基礎法律關系的無效或撤銷并不必然導致代理權授權行為的無效或撤銷,代理的權限范圍、代理效力等法律判斷與基礎法律關系的內容無必然聯系。19大陸法系的立法模式分為民商分立與民商合一兩種類型,不同立法模式下對職務代理的體系安排并不一致,但關于職務代理內容的規定卻有很大的相似之處,具體如下:

    (1) 民商分立模式下的職務代理立法

    實行民商分立模式的典型國家和地區主要有德國、日本、法國及我國澳門地區等,它們大多在其商法典對職務代理作集中全面規定。

    德國在 1900 年頒布的《德國商法典》在第一編“商人的身份”第五章“經理權和代辦權”中規定了經理權的授予、范圍、限制以及代辦權和店鋪或倉庫的職員等內容,在第五章“經理權和代辦權”中將職務代理權類型化為經理權、代辦權和店員代理權三種類型。此外,第六章以專章形式規定了商業輔助人和商業學徒,其內容涉及商業輔助人的概念、權利和義務、損害賠償等問題。20此前,《德國商法典》因將代理商和商業輔助人及雇員混為一談而飽受詬病21,自 1953 年開始德國對商法典中關于代理商的條款作了重大修改,在第七章“商事代理人”中將狹義的商事代理與經理代理區分開來,其中將現代的、廣義的商事代理分為職務代理及代理商代理。其中,職務代理以代理人與被代理人之間的委任或雇傭關系為基礎,代理人的代理權限由法律加以規定;代理商代理中的代理商是指專門以從事商事代理為職業的、獨立的商人。

    ...........................


    三、 職務代理的適用范圍............................12

    (一) 職務代理應適用于商事組織......................12

    (二) “執行工作任務人員”的范圍應限縮解釋...............12

    四、 職務行為的認定標準及代理權的界定.....................17

    (一) 職務行為的認定標準...........................17

    1. 工作范圍標準............................17

    2. 時間空間標準.....................17

    五、 職務代理與表見代理的關系..............................25

    (一) 學術觀點......................25

    1. 《民法總則》第 170 條第 2 款為表見代理責任..............25

    2. 《民法總則》第 170 條第 2 款為職務代理特殊規范.................25


    五、職務代理與表見代理的關系


    (一)學術觀點

    關于《民法總則》第 170 條第 2 款職務越權代理與第 172 條表見代理規則之間究竟是特殊法條與一般法條的關系還是請求權的競合亦或是相互獨立的關系?學術界存在不同的觀點,具體如下:

    1. 《民法總則》第 170 條第 2 款為表見代理責任

    《民法總則》第 170 條第 2 款規定了職務代理中的表見代理責任69,如果職務代理人的代理行為超出其職權范圍,且交易相對人不知情的,便構成了表見代理。其中,一種觀點認為《民法總則》第 170 條第 2 款是第 172 條表見代理中超越代理權類型中的一種,屬于表見代理的特殊規定,適用時前者優于后者70。該條款為職務表見代理既能夠有效保護善意相對人的合法權益,確保交易安全,還能夠強化法人或者非法人組織內部的風險管控意識。另一種觀點認為《民法總則》第 170條第 2 款與第 172 條之間構成了請求權競合。

    2. 《民法總則》第 170 條第 2 款為職務代理特殊規范

    《民法總則》第 170 條第 2 款實際上

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